В СМИ нам всем постоянно попадаются таблицы аффилированных лиц, банков и не только, они вызывают настороженность и непонимание у многих людей. Какие лица являются аффилированными и для каких целей составляются данные списки?
Определение
Аффилированное лицо — физическое либо юридическое лицо, которое имеет возможность повлиять на юридических либо физических лиц, которые занимаются коммерческой деятельностью. Более доступное объяснение — аффилированные лица, будь то организация или человек, имеют право участвовать в контроле над акционерными обществами.
Само название «аффилированное лицо», используемое сейчас в российских законах, было взято из английско — американского права. В переводе с английского языка слово affiliate значит: соединяться, присоединяться, связывать. В законодательном праве Европы аффилированные фирмы — это те, что зависят от других фирм. Но в рамках российского права слово аффилированный может быть применимо как к зависимым, так и к преобладающим компаниям. Самый важный признак аффилированного лица — право непосредственно воздействовать на коммерческую деятельность.
Признаки аффилированного лица
Одной из основных характерных черт аффилированного лица является присутствие взаимоотношений, при которых физическое либо юридическое лицо зависит от аффилированного лица этого же физического или юридического лица. Такая зависимость проявляется в следующих случаях:
- когда физическому или юридическому лицу принадлежит определенная часть главного капитала юридического лица и возможность иметь голоса в совете руководителей или учредителей;
- при некотором правовом статусе физического или юридического лица (например, генерального директора или руководителя фонда) когда у него есть право отдавать обязательные к исполнению распоряжения;
- если у физ. лиц присутствуют какие — либо семейные отношения или родственные связи.
Аффилированное лицо юридического лица
Аффилированными лицами юр. лица могут быть:
- член советов компании (наблюдательного или же директоров) , а также коллегиального исполнительного органа;
- физические/юридические лица, которые распоряжаются 20% и более от всех голосов, приходящихся на имеющие голос акции или являющие уставной капитал вклад от части юридического лица;
- юридическое лицо, при условии, что оно участник финансово — промышленной группы (ФПГ) .
При таких обстоятельствах, аффилированным лицом для него еще будут члены комитетов директоров, члены коллегиальных управленческих структур ФПГ и участники ФПГ, у которых есть полномочия органов исполнительной власти
Аффилированное лицо физического лица
Аффилированным лицами физ. лица, ведущего предпринимательскую деятельность, могут быть:
- физ. лица, принадлежащие к группе лиц, к которой принадлежит и данное физическое лицо;
- юридическое лицо, в котором физическое лицо может распоряжаться 20% от всех голосов, которые приходятся на голосующие акции или составляющие уставный капитал вклад от доли юр. лица.
На данный момент акционерные сообщества с регулярной периодичностью подают данные о имеющихся аффилированных лицах в Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг. Предусмотрено, что каждое акционерное общество должно составлять реестры своих аффилированных лиц для публикаций в СМИ, которые проходят ежегодно. Кроме этого, в этих реестрах обязаны указываться численность и типы акций, которые находятся в собственности аффилированных лиц.
Первое упоминание понятия аффилированность в законодательстве РФ возникло в законе «Об АО» от 26.12.1995 г. Однако осталось нераскрытым определение непосредственно аффилированных лиц. Лишь в 1998 году в ст. 4 закона РСФСР «О конкуренции» было дано точное определение того, кто входит в число аффилированных лиц.
Понятие принципа аффилированности юридических лиц
В ГК России понятие аффилированность появилось с законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ, которым введена в действие новая норма (ст. 53.2 ГК РФ). Положения этой статьи устанавливают единое регулирование такого понятия, как правовая и экономическая взаимозависимость лиц: аффилированности и контролирующего лица. В ней факт аффилированности определен юридическими признаками и существующими фактическими обстоятельствами.
Общий смысл, который вложен законодательными нормами в понятие аффилированность, заключается в наличии взаимоотношений между субъектами хозяйствования, основанных на разных формах и проявлениях экономической зависимости.
Здесь предполагается наличие как имущественных, договорных, организационных, так и родственных отношений. Часто встречаемой в правоприменительной практике формой зависимости аффилированных лиц на сегодняшний день являются имущественные взаимоотношения, построенные на участии субъектов в уставном капитале конкретной компании (юр. лица).
Договорные отношения, между аффилированными лицами, как правило, возникают при появлении у одной или некоторого числа организаций, возможности, учитывая условия договора, влиять на решение, которое принимает сторона (юр. лицо.) В этом случае под влиянием на принятие решений подконтрольной стороной подразумевается:
- Возможность установления каких-либо условий, определяющих возможность и динамику ведения другой компанией предпринимательской деятельности.
- Возможность реализовать полномочия исполнительного органа стороннего юрлица.
- Возможность осуществлять проверки юр. лица.
- Другие способы договорных взаимоотношений субъектов хозяйствования.
Как уже указывалось выше, одной из форм зависимости активированных лиц признаются родственные отношения.
Также положениями п. 6.1 ст. 45 ФЗ N 14-ФЗ "Об ООО», лицо может признаваться аффилированным исходя из существующих требований законодательства РФ.
Наличие вышеуказанных законодательных норм обязывает аффилированных лиц общества уведомлять письменно общество о факте принадлежности долей либо их части не позже 10 дней с момента их приобретения, если их наличие определяет права лиц, касаемо распоряжения 20 % и более от всех голосов.
Также предполагается ответственность аффилированного лица перед обществом при возникновении последствий (ущерба) по причине не предоставления им необходимой информации.
Лица, которые могут выступать в качестве аффилированных субъектов.
Ими, исходя из законодательных норм, являются физ. лица, а также юр. лица, имеющие определенную степень влияния на деятельность сторонних юридических или физ.лиц. Законодателем определен перечень аффилированных лиц компаний (юр. лиц):
- Члены совета директоров этого юр.лица, либо другого коллегиального органа.
- Собственников, и (или) лиц, имеющих в своем распоряжении 20 % и более от всего числа голосов, в которые входят ценные бумаги, акции, доли, вклады, которые образуют уставной капитал этого юр. лица и т. д.
- Члены коллегиальных ИО, а также тех лиц, которые обладают правом реализации полномочий единоличного исполнительного органа.
Значительно расширяется перечень аффилированных лиц из-за включения в законодательную норму понятия группы лиц, которое раскрывается в статье 4 вышеупомянутого закона.
Акционерное законодательство и Закон «Об ООО» достаточно конкретно применяет категорию аффилированные лица, которая, по мнению законодателя, защищает права акционеров, а также общества. Так в главе 11 Закона «Об ООО» определён:
- Специальный порядок для совершения сделок, которые осуществляются с аффилированными лицами.
- Установлена процедура, позволяющая приобретать 20 % и более акций общества.
- Установлен порядок, на основании которого раскрываются сведения об аффилированных лицах.
Кроме вышеуказанных законодательных норм, понятие аффилированных лиц используется и в положениях по бухгалтерскому учету. Согласно им сведения о производимых операциях между компанией и аффилированными лицами должны включаться в бухгалтерскую отчетность в тех случаях, когда последний контролирует либо может в значительной мере влиять на деятельность конкретного юр. лица.
Критерии и признаки аффилированности юридического лица
Устанавливая признаки аффилированности лица, исходя из положения закона, можно отметить, что они включают в свой состав отношения зависимости, которые складываются между физ. и юр. лицом и непосредственно аффилированным лицом.
Фактор аффилированности, исходя из понимания законодательных норм - это способность одного из участников сложившегося хозяйственного оборота воздействовать в одностороннем порядке либо влиять на другого.
Общими же признаками лиц, которым присущ фактор аффилированности, можно считать:
- состав аффилированных лиц;
- правые основания аффилированности;
- степень взаимозависимости участников хозяйственного оборота;
- а также правовую форму, в которой эта зависимость существует.
Можно сказать, что аффилированные лица определяются как субъекты отношений, способные в определенной степени контролировать хозяйственную деятельность общества, которые приобрели такую правовую возможность после приобретения какого-либо пакета акций общества, либо в силу существующего должностного положения в обществе либо в силу каких-то других обстоятельств.
Проблемы реализации законодательства об аффилированных лицах
Существование такого рода проблем связано с их недостаточной эффективностью, которая характеризуется достижением определенных целей.
На сегодняшний день акционерное право и законодательство в целом не содержат положений, которые в полной мере создают четкий правовой механизм, обеспечивающий возможность разрешения конфликта интересов возникающего между обществом и контролирующими его лицами, а также способными предоставить субъектам возможность реализации принципов приобретения гражданских прав и обязанностей по своей воле и в своих интересах.
Термин "аффилированные лица" стал активно распространяться в нашей стране. Это слово используется в лексике английского языка. Появление его в России связано с непрерывным процессом развития экономических отношений на международной арене, то есть, предприятия заключают все больше договоров и соглашений с иностранными партнерами.
Итак, аффилированные лица - понятие, которое подразумевает конкретный список юридических и физических лиц, способных оказывать определенное воздействие на другие экономические субъекты, ведущие предпринимательскую деятельность. Действующим законодательством отмечено, что при покупке этими лицами акций какого-нибудь общества они обязаны в течение 10 дней предоставить своему АО письменное уведомление с указанием их количества. В противном случае аффилированные лица должны перечислить обществу сумму денежных средств в размере компенсационного ущерба. Предприятие должно вести учет таких владельцев и предоставлять отчетность в установленные органы проверки.
Существует определенный список аффилированных лиц юридической организации. В первую очередь, в их число входят члены руководящего состава, а также сотрудники, осуществляющие временное замещение руководителя В список таковых лиц автоматически включаются владельцы акций, удельная доля которых превышает 20% от общего числа, а также граждане, осуществившие вложение в уставный фонд предприятия. Отдельно стоит выделить те юридические компании, которые входят в состав финансово-промышленной группы. В данном случае аффилированным лицом будет считаться участник руководящего подразделения, например, совета директоров или исполнительного органа.
Понятие "аффилированные лица" удобно тем, что обладает видовым свойством. То есть, не просто представляет группу лиц, но и автоматически присваивает им определенные полномочия. В список таковых лиц можно включить тех граждан, к группе которых принадлежит а также юридическую организацию, в которой индивидуальный предприниматель обладает преимущественным правом распоряжения акциями в размере, превышающим 20%.
Хочется отметить, что наличие аффилированной связи между субъектами предполагает присутствие личной зависимости в сфере а имущественная взаимосвязь лиц выступает в качестве следствия личностных взаимоотношений. Современное законодательство ясно изложило требования, которые должны выполнять аффилированные лица. Казус заключается в том, что несоблюдение установленных обязанностей никак не карается законом, то есть, практически отсутствует ответственность. Это значит, что лица могут по собственному усмотрению принимать решение о целесообразности соблюдения правил, рекомендованных правительством, и при этом совершенно не опасаются совершения неправомерного действия.
Составлять списки аффилированных лиц считается необходимой и даже вынужденной мерой. Это объясняется тем, что список считается документальным обоснованием полномочий лица, совершающего сделки с контрагентами. А если документация оформлена верно, то и степень доверия со стороны других хозяйствующих субъектов гораздо выше.
На основании всего вышесказанного можно сделать вывод о том, что введение термина "аффилированный" является более чем рациональным. Ведь он в полной мере раскрывает смысл отношений между лицами, связанными аффилированными отношениями. Кроме того, благодаря законодательным критериям можно выделить определенный перечень лиц и должностей, которые автоматически попадают в список.
Институт аффилированных лиц - достаточно новое явление как в теоретическом, так и в практическом плане. В статье раскрывается само определение и сфера его применения.
Будет также уделено внимание правилам учета данной категории, ответственности за их невыполнение, а также взаимоотношениям основных и дочерних организаций.
Аффилированные лица. Понятие и виды
Само словосочетание возникло в русском языке в 90-е годы. Впервые понятие аффилированного лица упоминалось в 1992-м году в приложении к Указу Президента РФ. В нем шла речь об инвестиционных фондах. В широком смысле аффиляция подразумевает приближенность к чему-либо, поскольку английский глагол to affiliate, от которого происходит слово, употребляется в значении "присоединяться, соединяться".
Также этот термин можно трактовать как вступление в членство. Аффилированные лица в той или иной степени оказывают влияние друг на друга, будь то хозяйственная или экономическая деятельность. В общей сложности они представляют собой определенную группу.
Законодательное отражение этот термин нашел в 1995-м году, а официальное определение появилось лишь в 1998-м году в результате внесения изменений в Закон о конкуренции. Аффилированные лица – это граждане или предприниматели, которые могут оказывать влияние на предпринимательскую деятельность других людей или компаний. Существуют некоторые аспекты, в соответствии с которыми субъект считается контролирующим по отношению к организации. Аффилированные лица ОАО – это граждане или предприниматели:
- Имеющие в распоряжении более 20% голосующих акций. При этом аффилированные лица Акционерного общества обладают возможностью воздействовать на на процесс принятия решений в этой организации.
- Имеющие в распоряжении более 50% голосующих акций.
Считается, что физическое лицо способно оказать серьезное воздействие на организацию, обладая возможностью участвовать в принятии решений, даже не контролируя ее деятельность.
Законодательная база
Статья 4 ФЗ, как было выше сказано, определяет, что такое аффилированные лица. Кроме того, нормативный акт расшифровывает и возможный состав данной категории. В список аффилированных лиц в первую очередь входят субъекты, тесно связанные с механизмом контроля.
К ним могут быть отнесены держатели крупного пакета голосующих акций, непосредственные участники процесса управления предприятием. Аффилированность подразумевает, как правило, возможность одностороннего воздействия одной стороны хозяйственно-экономической деятельности на другую.
Следует подчеркнуть, что имеются в виду отношения, носящие не имущественный, а именно управленческий характер. Имущественную зависимость можно, скорее, определить как следствие, а вовсе не условие возникновения зависимости от контроля. Не последнюю роль в данном вопросе играют взаимоотношения родственного характера.
Классификация
Согласно Закону о конкуренции, аффилированные лица могут быть у:
1. Предприятия:
Один из владельцев данного юридического лица;
Член какого-либо органа управления (например, совета директоров);
Лица, имеющие в своем распоряжении не менее 20% от всего количества решающих акций;
Организация, в которой рассматриваемый субъект получает право распоряжаться количеством голосов, превышающим 20% от общего;
Сторона, осуществляющая полномочия единоличного органа.
2. Физического лица, ведущего предпринимательскую деятельность:
Граждане, которые относятся к той же самой группе, что и данный субъект;
Организация, в которой рассматриваемый предприниматель вправе распоряжаться 20% и более от всего количества голосов, выраженных решающими акциями, вкладами, долями в уставном капитале.
3. Предпринимателей-участников финансово-промышленных групп:
Члены наблюдательных органов либо советов директоров;
Коллегиальные управленческие структуры;
Субъекты, которые осуществляют полномочия единоличных подразделений группы.
Сфера применения данной категории
Категорию аффилированных лиц достаточно часто можно встретить не только в теоретической, но и в практической части деятельности предпринимателей. Между тем, как практика показывает, многие не имеют четкого представления о данной категории. Это, в свою очередь, часто становится причиной достаточно серьезных ошибок в процессе экономической деятельности субъекта. Преимущественно термин "аффилированные лица" ассоциируется с корпоративным правом. Чаще всего он используется при:
- процессе выявления лиц, заведомо имеющих интерес в действиях общества, которые предположительно приведут к заключению сделки;
- идентификации директоров, обладающих правом решающего голоса в отношении интересующей их сделки, которую намерено совершить открытое акционерное общество с численностью участников свыше тысячи;
- определении перечня субъектов, о которых хозяйственному обществу должны быть предоставлены сведения;
- процессе установления лиц, предоставление информации о которых обязано обеспечить акционерное общество;
- определении перечня участников, преодолевших тридцатипроцентный рубеж в ходе приобретения акций ОАО; в этом случае должны соблюдаться определенные процедуры, ход которых регулируется законодательно.
Взаимоотношения основного общества с дочерним
Как взаимодействуют аффилированные лица? Пример таких отношений можно рассмотреть, взяв преобладающее (основное) общество и дочернее (зависимое от главного). При создании последнего компания получает широкие возможности увеличить объем своей деятельности. Главное отличие основного общества от филиалов - юридическая самостоятельность.
Обязанности
Аффилированные лица имеют не только права и возможности. В силу своего статуса они обладают рядом обязанностей. В первую очередь им вменяется поставить в известность общество о принадлежащих им акциях. Это необходимо делать в письменной форме и с указанием оговоренных подробностей (точное количество, типы бумаг и т. д.).
Информация должна поступить в определенный срок с момента приобретения акций в собственность. Несмотря на то что не предусмотрена ответственность таких лиц перед законом в связи с непредоставлением в течение отведенного времени необходимых сведений, определенные санкции в их адрес все же существуют.
Если по вине аффилированных лиц акционерное общество понесло убытки какого-либо характера (например, имущественный ущерб), то в качестве наказания будет выступать компенсация всей суммы причиненного вреда (в соответствии со статьей 15 ГК РФ).
Обязанности предприятий по учету
Компания обязана вести список аффилированных лиц. Перечень в обязательном порядке предоставляется в соответствующие инстанции, отвечающие за регулирование данного рынка. Антимонопольное законодательство предполагает наложение штрафа за нарушение существующих правил предоставления необходимой информации. Такие же нормы распространяются и на список аффилированных лиц ООО. Перечни следует публично размещать на странице в сети Интернет.
Такие требования вполне объяснимы. Подобная информация весьма востребована в рамках определенного порядка по заключению сделок, в которых участвуют аффилированные лица. К ним, в частности, относят соглашения с заинтересованностью. Возникает закономерный вопрос: "А обязано ли закрытое акционерное общество подавать сведения об аффилированных лицах?"
Ведь оно, как правило, не занимается публичным размещением ценных бумаг. Соответственно, правило, касающееся открытого акционерного общества, не распространяется в полной мере на ЗАО. Тем не менее в его обязанности входит ведение учета рассматриваемых субъектов, хотя и в произвольной форме. Если же ЗАО осуществляет публичное размещение облигаций, то и оно обязано обнародовать реестр аффилированных лиц на сайте в Интернете.
Порядок учета
Если взять любой пример списка аффилированных лиц, то в перечне будут присутствовать следующие сведения:
1. Наименование фирмы (краткое и полное), почтовый адрес.
2. Фамилия и инициалы субъекта, адрес проживания (для физлиц);
3. Основания для того, чтобы являться влиятельной стороной, дата наступления этих оснований.
Ответственность
Существуют разные виды наказания за нарушение предписанного порядка.
1. Административная ответственность. Она наступает в том случае, если сведения предоставлены не полностью или с нарушением сроков, отмеченных в законодательстве.
2. Налоговая ответственность. Она наступает в отношении взаимозависимых лиц и касается необоснованной корректировки цен, идущей вразрез с реальной обстановкой на рынке. Если по результатам проверки окажется, что стоимость совершенной сделки отклоняется от существующей на торговой площадке более чем на 20%, этот факт дает право контролирующему органу произвести доначисление налога и пени. При этом взыскание производится в безакцептном порядке.
3. За нарушение порядка осуществления сделок, участниками которых являются аффилированные лица, также может налагаться гражданско-правовая ответственность.
АФФИЛИРОВАННЫЕ ЛИЦА
физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. А.л. юридического лица являются: член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления,член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; лица, принадлежащие к той же группе лиц, что и данное юридическое лицо; лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица; юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал этого (первого) юридического лица.
Если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его А.л. также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.
А.л. физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются: лица, принадлежащие к той же группе лиц, что и данное физическое лицо; юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица.
АО ведет учет своих А.л. и представляет отчетность о них в порядке, определенном федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование рынка ценных бумаг.
А.л. общества обязаны в письменной форме уведомить его о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций.
В случае если в результате непредставления по вине А.л. указанной информации или несвоевременного ее представления обществу причинен имущественный ущерб, А.л. несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба.
Нарушение установленного порядка представления сведений о своих А.л. при представлении информации на основании ходатайств и уведомлений влечет наложение штрафа антимонопольными органами в размере до 5 тыс. МРОТ.
Энциклопедия юриста . 2005 .